“受贿行贿一起查”对企业家影响之解读
2021年9月，中央纪委国家监委与中央组织部、中央统战部、中央政法委、最高人民法院、最高人民检察院联合印发了《关于进一步推进受贿行贿一起查的意见》（下称《意见》），对进一步推进受贿行贿一起查作出部署。《意见》特别点明五个查处重点，包括多次行贿、巨额行贿以及向多人行贿；在国家重要工作、重点工程、重大项目中行贿；在财政金融等领域行贿，以及重大商业贿赂，其中剑指商界行贿的意味甚浓。党的十八大以来，以习近平同志为核心的党中央以强烈的历史责任感、深沉的使命忧患意识和顽强的意志品质，大力推进党风廉政建设和反腐败斗争。政商关系领域是腐败高发区，受贿的领导后面往往是一排行贿的企业家。有受贿必有行贿，有行贿才有受贿，但是在现有的司法实践中，受贿者会依法得到惩处，但对行贿罪的处理一般遵循“从宽”原则，给人一种行贿者往往“隐身”的感觉。甚至一些企业家也认为，行贿没有多大的事，领导那里钱可以继续送、生意也是可以继续做，最多“进去做个笔录”而已。事实果真如此吗？
首先，也是最重要一点，在法律层面要厘清一个基本的概念，即受贿人犯罪，行贿人未必犯罪。我国刑法第三百八十五条规定，国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为，依法构成受贿罪。受贿罪除侵犯了一定的财产关系外，侵犯的客体主要是国家机关工作人员的职务廉洁性。而行贿罪和受贿罪在构成要件上存在根本性差异，我国第三百八十九条规定，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，依法构成行贿罪。简而言之，国家工作人员为请托人谋取利益是否正当并不影响受贿罪的成立，因为其受贿行为本身就侵犯了职务廉洁性，而行贿人只有为“谋取不正当利益”才可能构成行贿罪。那何为“不正当利益”呢？最高法院、最高检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定，行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反规定，或者要求国家工作人员违反规定，为自己提供帮助或者方便条件；违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。简而言之，行贿人谋取的“不正当利益”要么是利益本身不正当，要么是谋取利益的手段不正当。
其次，企业家有行贿行为也未必构成行贿罪。因为行贿罪除了上述“谋取不正当利益”的构成要件外，还有行贿数额的要求。最高法院、最高检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，也应当以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。另外，关于“谋取不正当利益”，尽管有司法解释的规定，但是现实情况错综复杂，实务中其实也缺少具体明确的操作细则，而无罪推定的基本原则早已深入人心，相关办案机关本着“无罪推定”之原则依法放弃了对行贿者的刑事追究。
当然，行贿者往往“隐身”，除了上述法律层面的原因外，实务中还有一个重要的原因，就是部分办案机关和人员对受贿查处便利性的考量，因为行贿受贿的手段越来越隐秘，犯罪过程也大多是“一对一”，办案机关无论从线索的获取排查、证据的调查固定等各方面，都比较依赖行贿者的配合，久而久之就形成了“你配合我查受贿，我就从宽处理你行贿”的办案思维。
另外，还有部分办案机关和人员注重办案的社会效果，避免刑事追责对企业，甚至当地经济发展可能产生的负面影响。一个企业做到了一定程度，积累了一定财富，拥有了一定地位，一般的民事诉讼乃至行政处罚都不至于使其伤筋动骨。但是，一起刑事案件，却可能使其事业归零、企业彻底消亡，乃至家庭悲剧的发生。所以，客观上，有时“进去”一位企业家，可能就倒闭一家企业、失业一批家庭。企业家创业的艰辛本就应得到尊重和同情，本着保护民企发展、维护企业家利益之理念，有关机关也顺势提出了“企业家能不捕就不捕、能不诉就不诉”的办案理念。这些都不同程度的影响了“受贿行贿一起查”的落实。
企业家有行贿行为，尽管未必构成行贿罪或未被追究刑责，但行贿行为是否应该被允许和纵容呢？答案明显是否定的。《意见》要求“严肃惩治行贿行为”，强调要健全完善惩治行贿行为的制度规范，推进受贿行贿一起查规范化法治化，并组织开展对行贿人作出市场准入、资质资格限制等问题进行研究，探索推行行贿人“黑名单”制度。其实全国各地自2002年起就已陆续开始探索在地方上建立行贿黑名单。海辉律师认为，此次《意见》指明建立“黑名单”，标志着这一机制已升级至国家层面，相关的惩戒制度将更完善，这对我们企业的经营、企业家个人的发展无疑会带来极大的影响。可能也正因此，此次《意见》印发后激起舆论的广泛关注，特别是在企业家群体中产生了极大震动。面对新形势，我们企业家应该怎么办？海辉刑事团队大量了大量受贿行贿刑事案件和专项服务，海辉律师认为，我们的企业家可能要特别关注以下几方面的问题：
坚持受贿行贿一起查，是党的十九大作出的重要决策部署，是坚定不移深化反腐败斗争、一体推进不敢腐、不能腐、不想腐的必然要求。在《意见》印发之前，即2020年12月26日，第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案（十一）》（下称“修正案”），对非国家工作人员受贿罪等相关罪名的量刑进行了调整，修正案已于2021年3月1日起实施，其指导思想和《意见》其实也是一脉相承。杭州市委书记周江勇落马后，杭州随即展开“亲清政商关系”整改，也引发舆论对周江勇落马与政商利益输送有关的猜测。另外，海辉律师还认为，《意见》的出台与最近一两年以来，对平台企业的反垄断和反不正当竞争整顿行动也有一定的关联，即过去只是从经济层面进行处理，而《意见》把资本的违法违规行为提升至政治和法律层面。还有，8月17日召开的中央财经委员会会议提出，要坚持以人民为中心的发展思想，在高质量发展中促进共同富裕，正确处理效率和公平的关系，构建初次分配、再分配、三次分配协调配套的基础性制度安排。时隔一个月，国家发展和改革委员会在9月16日表示，将制定促进“共同富裕”的行动纲要，推动“三次分配”的制度安排。有专家认为，这些事件明显不是孤立的，标志着我们不仅要将“权力关进笼子里”，同样要将“资本关进笼子里”，特别是个别企业家依靠违法犯罪获取财富的时代可能一去不复返了。我们的企业家要充分认识到这些环境的深刻变化。曾被浙商疯狂热捧的浙江工商局局长郑宇民也说过：“我们这样一个国度，企业家离开党的领导，离开政策，就是盲人骑瞎马。”据说，浙商有一个22条军规，其中第一条就是：每天看新闻联播。有专家说，在中国做企业，既不能不讲政治，又不能和政治靠得太紧，海辉律师认为，这种说法有一定道理，告诫我们企业家，既要看清大势重学习、关心政治讲政治，但又要维护好“亲清政商关系“。众所周知，我国拥有的亿万勤劳智慧的劳动者和大批锐意进取的企业家群体，是持续支撑市场发展的内生动力。特别是广大民营企业蓬勃发展，民营经济从小到大、由弱变强，在稳定增长、促进创新、增加就业、改善民生等方面发挥了重要作用，成为推动经济社会发展的重要力量。在此过程中，绝大多数民营企业都能做到遵纪守法、诚信经营。但是也不能排除有个别民营企业家成天“不跑市场跑市长”，将所谓的关系哲学经营到极致，将所谓的人脉资源作为企业的核心竞争力。比如在工程建设等个别领域，这一形象可能还较为严重；即使在其他一些领域，可能“依靠关系找业务、做了业务给回扣“的风气出有一定空间。在当前形势下，我们的企业家要重新审视投资行业和经营模式，要降低人脉资源在企业发展中的作用，将更多时间和精力投入到经营模式创新、技术升级改造、内部深挖管理上来，不断增强企业核心竞争力，依法诚信创造续写财富传奇。当然，审视投资行业和经营模式不仅是理念和思维问题，更有操作层面的价值和操作要求，有兴趣的企业和企业家可查看海辉官微过往推送的原创微信文章，如有具体服务需求，也可和海辉律师联系。
大家都知道，企业的所有风险，最终都会以法律风险的形式表现出来。企业家往往只关注企业投资、经营、生产、销售、管理等领域的民事法律风险，却忽略了最重要的“刑事法律风险”，其实刑罚是所有法律责任中最严厉的制裁方式，轻者失去人身自由，重者剥夺生命。改革开放四十多年来，多少企业家在不知不觉中触犯了刑法而身陷囹圄，更有甚者为此付出了生命的代价。商业贿赂，是企业运营管理中的最为典型、且高发的刑事法律风险。商业贿赂犯罪并非刑法规定的独立罪名或类罪名，而是对与商业活动有关的贿赂犯罪的统称。反商业贿赂是企业风险防控的“传统”领域，也是企业面临的主要合规风险点之一。与其他合规领域的合规不同的是，反商业贿赂合规至少横跨了行政法律、刑事法律两类法律规范。基于这一特点，企业在开展反商业贿赂合规工作时，可以围绕不同维度、多重视角深入推进，将刑事合规制度贯穿企业“决策权－执行权－监督权”的整个事权运行体系，在没有遇到具体刑事法律风险的前提下，企业进行常态化、日常性刑事合规法律事务管理。建立特定问题和刑事调查应对的合规管理制度，即有大量的迹象表明公司或者公司的高管即将面临刑事风险，企业应有相关的应对机制和措施，以减轻事后刑事处罚。建立刑事合规外部风险预防管理，防止外部企业、个人对于本企业可能进行的刑事犯罪侵害，这样的刑事风险也可能会给企业造成巨大的损失。《左传》有云：“居安思危，思则有备，有备无患，敢以此规。”企业合规管理，旨在建立监管处罚和刑事风险的防火墙，唯有提前布局、未雨绸缪，才能保障企业基业长青，海辉律师将在以后的微信公众号中分享海辉的服务案例和体会。
